去年有个做餐饮的客户来找我，说他给自己的新品牌注册了商标，提交申请之后就开始用这个品牌名做推广，店也开了、招牌也挂了、宣传物料也印了。结果商标注册证还没拿到手，三个月内连着收到三封律师函，分别来自三家不同的公司，都说他这个品牌名侵犯了他们的在先权利，要求立即停止使用并赔偿。他当时就慌了，店开了三个月投入了快二十万，招牌改一次好几万，物料全废，难道全白费了？
我帮他把三封律师函仔细看了一遍，又去商标局系统查了三家公司的商标注册情况。结果发现，第一封函来自的公司确实有一个注册商标，但类别跟他不一样，维权理由站不住脚，属于虚张声势。第二封函来自的公司商标正在申请中，跟他一样还没拿到证，两家是同类别近似商标，确实有冲突，但对方申请时间比他早了两个月。第三封函最麻烦，对方不仅有注册商标而且类别完全一致，他这个品牌名确实踩雷了。
说句实在话，商标注册期间的使用风险是很多创业者完全没意识到的问题。商标法规定注册商标专用权自核准注册之日起才产生，也就是说在拿到注册证之前，你对这个商标名还没有独占性的权利。但与此同时，如果你在申请期间使用了这个商标名，而别人已经有了相同或近似的在先注册商标，你就可能构成侵权。这就产生了一个尴尬的局面——商标还在申请，你不确定能不能注册下来，但你想先用着，结果可能撞上别人的权利。今天我就把这个事从法律层面到实操层面讲透，收到律师函怎么办、申请期间能不能用、怎么规避风险。
商标这件事我在95星球企服帮客户处理了太多了，不只是注册，更多的是纠纷和补救。下面我分几个角度给你说说。
商标申请期间到底能不能用——法律边界和实操风险
很多创业者有个误解，觉得商标提交了申请就是”我的”了，可以放心用了。这个想法不完全对。商标法明确规定，注册商标专用权自核准注册之日起产生。什么意思呢，你提交申请只是表示”我想注册这个商标”，商标局还需要经过形式审查、实质审查、初审公告、注册公告等一系列流程，最终核准注册了，你才对这个商标拥有独占性的专用权。整个流程走完通常需要十到十二个月，快的三四个月（如果走优先审查），慢的可能拖到一两年。
那在申请期间能不能用呢？法律上并没有禁止你在申请期间使用商标。你可以用”TM”标记表示这个商标正在申请中。但关键问题在于，你用这个商标的行为是否侵犯了他人的在先权利。如果你申请的商标跟别人已经注册的商标在相同或者类似商品上是相同或者近似的，你在使用过程中就可能构成商标侵权。别人有权发律师函要求你停止使用并索赔。
这里面有个时间差的问题。你的商标从提交到拿证大约十到十二个月，在这期间你可能已经在用了。如果后面商标局在实质审查中发现你的商标跟别人的在先商标近似，会驳回你的申请。这时候你已经用了一年了，投入了不少推广费用和物料成本，结果商标没注册下来，还可能要面临侵权赔偿。这就是”先用后注册”的最大风险——投入打了水漂还可能赔钱。
反过来，如果别人在申请期间使用了你的在先注册商标，你作为已注册商标的权利人，有权要求对方停止侵权。但如果你自己还没拿到注册证，你还没有这个权利。所以申请期间的法律地位很微妙——你不受保护，但你的使用可能侵犯别人的权利。
我那个做餐饮的客户就是这种情况。他在提交商标申请之前，没有做充分的商标近似查询，只看商标局系统里没有完全相同的名字就提交了。但他没注意到有一家公司的注册商标虽然名字不完全一样但非常近似，在同一个类别同一个群组，商标局实质审查很可能判定为近似商标予以驳回。更关键的是对方已经有注册证了，他在申请期间使用确实可能构成侵权。
收到侵权律师函后怎么判断真假——三步帮你快速识别
收到律师函先别慌，不是每封律师函都有法律依据的。有些人就是用律师函来吓唬你，赌你不懂法律，主动让步。我教你三步快速判断律师函的真假和强弱。
第一步，看对方的商标状态。你去商标局官网查对方提到的商标，看它是已注册、申请中还是已过期。如果对方的商标已经拿到了注册证且在有效期内，那对方的维权有基础。如果对方的商标还在申请中，跟你一样没拿到证，那对方发律师函的底气不足，因为双方都还没有独占性的商标专用权。如果对方的商标已经过期失效了，那就是虚张声势，可以直接忽略。我那个客户收到的第一封律师函，对方商标确实已注册但类别不同，对方在函件里没有准确说明类别差异，属于夸大维权范围。
第二步，看商标类别和商品类似关系。商标权是按类别保护的，对方在第43类（餐饮服务）注册了商标，你在第30类（食品）使用相同商标，可能不构成侵权，因为类别不同商品不类似。但要注意，商标审查中的”类似”判断不是简单的类别对照，还要看商品的功能用途、销售渠道、消费对象是否重叠。有些跨类别的商品也可能被认定为类似，比如第29类的肉制品和第30类的调味品在某些情况下可能被认定为类似商品。所以你判断时要综合考虑类别和商品类似关系，不是类别不同就一定安全。
第三步，看商标的近似程度。商标近似的判断标准包括读音近似、字形近似、含义近似。你的商标跟对方的商标读起来像不像，写起来像不像，含义上有没有关联。比如对方注册了”味之家”，你用”味知家”，读音非常接近，很可能被认定为近似商标。但如果你用的是完全不同的名字，即使类别相同也不构成侵权。我那个客户的品牌名跟第三封函的公司商标只有一字之差，而且差的那个字还是同音字，近似程度非常高，这封函的法律依据最强。
做完这三步判断，你就大概知道每封律师函的份量了。如果是虚张声势的，回一封书面说明你的使用不构成侵权就行，不用太紧张。如果确实撞了别人的在先权利，那就得认真对待了，可能需要停止使用、改名、或者跟对方谈授权许可。
商标申请期间使用被认定侵权后怎么办——四条应对路径
如果经过判断你确实在申请期间使用了跟别人在先注册商标近似的商标，可能构成侵权，不要逃避，正面应对。我给你四条路径。
第一条路径，停止使用并更换商标。这是最简单直接的做法，既然确实侵权了就别硬扛。立即停止使用当前商标名，换一个新名字。但更换商标的代价不小，招牌要换、物料要重做、宣传要重来，投入的推广费用等于打了水漂。我那个客户第三封函对应的商标就是这种情况，他最后不得不换了品牌名，光招牌和物料就重新花了三万多。但如果不换，被对方起诉到法院，赔偿金可能更多，还不算律师费和诉讼时间成本。
第二条路径，跟商标权利人谈授权许可。如果你不想换名字，可以找对方谈，请求获得商标使用许可。对方如果同意授权你使用，你支付许可费，就可以合法继续用了。许可费多少取决于你们谈，没有固定标准，可能是几万也可能十几万，看对方的商标价值和你的使用规模。这条路的好处是你不用换名字，投入不浪费。坏处是许可费可能不低，而且对方不一定要授权给你。我见过有些商标权人就是专门靠发律师函收许可费来赚钱的，要价不低。
第三条路径，受让对方的商标。如果对方愿意把商标转让给你，你出钱买过来，商标就是你的了，自然不存在侵权问题。转让费用取决于商标的市场价值，普通的商标几万到十几万不等，知名商标可能上百万。这种做法适合你觉得这个品牌名确实值得长期投入、不想放弃的情况。但前提是对方愿意卖，有些商标权人不愿意转让。
第四条路径，对你的商标申请走驳回复审。如果你的商标被商标局驳回（因为跟在先商标近似），你可以申请驳回复审，向商评委阐述你的商标跟在先商标不近似的理由。复审成功的话你的商标可以继续走注册流程。但复审期间你仍然没有商标专用权，如果对方已经发了律师函要求停止使用，你在复审结果出来之前的使用行为仍有侵权风险。复审的周期大约六到九个月，成功率取决于你的商标和在先商标的具体差异程度。
我那个客户最终的处理方案是：对第一封函回函说明不构成侵权（类别不同），对方没有进一步追究。对第二封函等待商标局实质审查结果（如果商标局驳回对方或你的商标，冲突可能消失）。对第三封函他选择了换名，因为近似程度太高，打官司赢不了，不如早点换名字止损。好在换名之后他重新提交了新商标的注册申请，同时这次做了充分的近似查询，新名字干净很多，风险低多了。
怎么在申请商标之前规避使用风险——预防比补救便宜十倍
说了这么多补救的事，最好的办法还是在源头上预防。商标申请之前和申请期间，你有几个动作可以大大降低风险。
第一个动作，提交申请之前做充分的近似查询。不是只查商标局系统里有没有完全相同的名字，而是要查近似商标。商标局的商标查询系统支持模糊查询和近似查询，你输入你的商标名，系统会显示读音相近、字形相近、含义相近的商标。你把这些结果仔细看一遍，如果发现类似商品上有近似商标，就不要用了，换一个。如果你自己判断不了近不近似，找专业的商标代理机构帮你查。查询费用一般几百块，比起收到律师函后的改名成本，这点钱小意思。
第二个动作，查询时覆盖关联类别。商标有45个类别，你的品牌不仅要在你主营业务的类别上注册，还要考虑关联类别。比如做餐饮的，第43类（餐饮服务）是主类别，但如果你的餐厅还卖自制的酱料、伴手礼，那第30类（调味品食品）也要注册。查询时也要查关联类别有没有近似商标，因为别人在关联类别上的商标可能对你构成限制。
第三个动作，申请期间谨慎使用。商标提交申请后不要立即大规模使用，至少等初审公告出来。初审公告意味着商标局认为你的商标可以初步审定，基本排除了跟在先商标冲突的情况，这时候使用的风险大大降低。从提交到初审公告大约六到九个月，这段时间你可能需要使用品牌名，那就控制使用范围，小规模试运营可以，但不要投入大量推广费用和印刷大量物料。万一商标被驳回了，你的损失也能控制住。
第四个动作，考虑防御性注册。如果你确定了一个好品牌名，除了在主类别注册外，还可以在防御类别上注册。防御注册的目的是防止别人在关联类别上抢注你的品牌名，然后用你的品牌名来反向维权。防御注册增加一些成本（每个类别注册费三百元，代理费几百），但比起日后被别人抢注后发律师函的风险，这点投入值得。
第五个动作，保留使用证据。从你开始使用商标的第一天起，保留所有的使用证据：宣传海报、广告投放记录、销售合同、客户订单、门店照片。这些证据有两个作用，一是如果有人质疑你没有使用商标（商标注册后三年不使用可能被撤销），你有证据证明你一直在用。二是如果将来发生商标纠纷，使用证据可以证明你的使用时间和使用范围，在某些情况下可以帮你争取在先使用权。
说句实在话，商标注册这件事不是提交了申请就万事大吉。从查询到申请到审查到拿证到后续使用，每一步都有法律风险。很多创业者只想着赶紧注册赶紧用，结果商标没注册下来还收到了侵权律师函，两头落空。我帮95星球的客户做商标注册时，先帮他们做充分的近似查询，确认风险可控了再提交申请。申请期间我们会跟客户说清楚哪些事情可以做哪些不能做，商标证拿到之前控制使用规模。这样即使商标被驳回，损失也是可控的。如果你正在准备注册商标或者已经收到了律师函不知道怎么处理，可以先咨询一下专业人士，花半小时聊清楚比自己瞎判断强太多了。商标法律的专业性比较强，非专业人士自己判断很容易踩坑，找个懂行的人帮你看看材料，可能帮你省好几万。
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